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質監公告
   
老年夫婦一方患病無法出行如何適用定金規則
發布日期:2019/8/29 來源:旅游投訴 點擊次數:4163次

黃恢月 杭州師范學院中文系文學學士,安徽大學中文系文學碩士,北京大學法學院法學本科(遠程)。現就職任浙江省旅游局政法處調研員,浙江省旅游法研究會副會長。



    《恢月說法》由黃恢月先生專門為本公眾號整理編寫的旅行業案例說法。旨在通過這個平臺,站在法理情的角度對當下的疑點、難點、熱點等案例提供一個看點,讓更多的人參與互動、提高認識。黃恢月先生一直從事旅游法規研究和旅游糾紛投訴處理,先后出版了十多本有關旅游糾紛處理的著作。




01

案例簡介

旅行社組織游客乘坐包機參加俄羅斯旅游, 一對老年夫妻計劃參加該旅游團。游客和旅行社商定了旅游行程相關事宜,約定全額團款近三萬元,游客預付定金6000元,旅行社出具了收費憑證。在出團前十天,其中一位游客生病住院,無法繼續行程,另一位游客也以需要照顧老伴為由,取消了旅游行程。按照法律規定,旅行社將全額沒收定金,游客拒絕,理由是生病住院非主觀故意,不應當承擔定金損失;旅行社向包機公司提出出具機票損失證明,包機公司以商業秘密為由拒絕提供機票證明。旅行社陷入了兩難。


02

法律規定

二、法律規定

1、《擔保法》 第八十九條規定,當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

2、《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百二十二條規定 ,因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。因合同關系以外第三人的過錯,致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人,可以依法向第三人追償。


03

案例分析

1、上述案例中法律關系的梳理。在上述案例中,和游客直接相關的法律關系有兩個:第一個法律關系,游客和旅行社之間建立的包價旅游合同關系。雖然游客和旅行社尚未簽訂書面的包價旅游合同,但其行為足以證明兩者之間存在包價旅游合同關系。由于有游客生病住院,另一位游客也不愿繼續行程,導致合同的解除。第二個法律關系,就是游客和旅行社之間建立的定金擔保合同關系。該合同關系的建立,是為了確保包價旅游合同關系的順利履行而簽訂的合同。當然,由于作為主合同的包價旅游合同關系的解除,定金擔保合同關系也隨之消滅。

2、旅行社是否可以要求生病游客承擔定金損失。回答是否定的。按照《擔保法》的一般規定,如果合同當事人之間設定了定金擔保合同關系,其中一方違約,就要接受定金規則懲罰性的后果,就是在規定的限度內,違約方將付出較為慘重的損失,以懲戒不守約的行為:支付定金的一方不得收回已經支付的定金,收取定金的一方不僅要退還定金,而且還需要向對方賠償等額 的違約金。

按照司法解釋的規定,在一些特殊情況下,即使合同當事人建立了定金擔保合同關系,但只要出現了不可抗力、意外事件,導致一方當事人不能履約,也不能要求違約的當事人按照定金規則承擔責任。在上述案例中,老年游客在出團前突然生病住院,無法繼續行程,生病對于該游客當然是意外事件,誰也無法在簽約時能夠作出預想和判斷。所以,由于游客的生病住院,旅行社不可以直接沒收游客支付的定金,但可以要求該游客承擔由于解除合同給旅行社造成的直接經濟損失。

3、旅行社是否可以要求未生病游客承擔定金損失。回答是肯定的。簡單地說,就是未生病游客不愿繼續行程,解除了旅游合同,原因并不是不可抗力,也不是意外事件,而是間接受到意外事件(另一位游客突然生病住院)的影響,換言之,未生病游客不是意外事件的當事人,而是間接的相關人員。所以,未生病游客不能適用上述司法解釋的規定,要求旅行社免除其定金規則的后果。

在未生病游客看來,由于兩人年紀較大,又是夫妻關系,一方生病,另一方理應主動留下來陪護,不繼續行程也在情理之中。游客的理解本身沒有錯,但該觀點的出發點是人情,而不是法律。因為按照誠信原則,在合同關系中,一方當事人遇到合同履行障礙時,另一方都有義務予以積極協助的義務,降低甚至是防止違約事件和損失的發生,更何況是游客自己的愛人生病住院,就更應該穩妥處置。在該事件中,未生病的游客應當盡最大努力防止人為擴大損失,繼續參加旅游行程,而不是簡單地選擇解除旅游合同。因此,未生病游客取消行程,應當按照定金規則承擔責任。

4、旅行社要扣除業務損失費就必須提供損失存在的證明。從旅行社行業的服務特點看,只要游客和旅行社建立了合同關系,而且旅行社一旦進入操作程序,就會產生經營成本,這個成本的承擔者就是游客,旅行社會從旅游團款中扣除。一旦游客解除合同,在游客看來旅行社的服務尚未開始,就不應當有成本產生。因此,游客解除合同后,旅行社除了說服游客之外,還必須舉證成本或者說損失的存在,而不僅僅是口頭的表述。有損失,就必須有賠償,這是責任追究的基本原則,但前提是,損失是必須可以舉證說明的,而且該損失和某種行為之間有直接的因果關系。如果旅行社舉證不能,即使有損失存在,也只能是自己承擔。

至于說包機公司不愿意提供機票損失證明,是旅行社和包機公司之間的關系,并不能約束游客繼續要求旅行社退款的主張,成不了旅行社要求游客承擔損失的理由。在旅行社服務糾紛處理中,履行輔助人不愿意出具損失證明,或者是履行輔助人出具的損失證明不符合法律規定,導致旅行社無法舉證損失的數量和損失的實際存在,無法向游客提出索賠,是一個較為普遍的現象,最后只能和游客協商解決。

5、旅行社沒有和游客及時簽訂書面旅游合同的隱患。從《合同法》和《旅游法》的規定上看,何時簽訂書面的旅游合同,并沒有明確的時間節點,是由旅行社和游客雙方協商后決定。旅行社和游客簽訂書面的旅游合同,有時是在游客支付全額旅游團款時就簽訂,也有旅行社采取到機場才和游客簽訂書面旅游合同的方式。在書面合同簽訂之前,旅行社和游客之間很少對解除合同導致的損失如何承擔的約定,造成了合同解除后當事人不愿損失承擔情形的發生。

事實上,結合法律法規的規定,我們可以推定,書面旅游合同和旅游行程單是可以一并簽訂并交給游客,也可以分開簽訂并交給游客的。旅行社應當從上述案例中吸取教訓,盡可能早地和游客簽訂書面的旅游合同,旅游行程單則可以稍微滯后給游客,這樣就解決了萬一游客在出團前解除合同,旅行社又無法舉證損失的尷尬。如果有書面的旅游合同存在,旅行社至少可以挽回大部分的經濟損失。當然,如果旅行社可以舉證的損失大于約定的損失,差額部分仍然可以向游客主張賠償。

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